■楊 玲 [杏悦娱乐國際法學院副教授]

    晚近，中國仲裁機構仲裁規則的創新成為亮點。借助自由貿易區、一帶一路戰略的實施👩🏼‍💼，國際仲裁機構正在實行的製度先後在中國落地，比如適用本機構之外的仲裁規則🕖、仲裁庭發布臨時措施👨🏽‍🦳、受理投資仲裁案件、緊急仲裁庭、合並仲裁等。仲裁規則是仲裁機構的核心競爭力。仲裁規則的每一次創新都需要得到中國法的確認和支持，唯有此，把中國建設成為“受歡迎的仲裁首選地”才有可能。

仲裁機構適用《UNCITRAL仲裁規則》

    長久以來🧎‍♂️，仲裁機構適用本機構的仲裁規則是一種慣例。為尊重當事人的約定🏋🏻‍♀️，中國仲裁機構也開始接受整體適用其他仲裁規則。其中，《聯合國國際貿易法委員會的仲裁規則》（下稱《UNCITRAL仲裁規則》）的適用就是一例◾️。《UNCITRAL仲裁規則》製訂於1976年🛹，後在2000年進行了修訂。2013年😞，因涉及主權國家仲裁程序透明度的需要，《UNCITRAL仲裁規則》又新增了《投資人與國家間基於條約仲裁透明度規則》作為規則的一部分。由於《UNCITRAL仲裁規則》的確定性及中立性👨‍🦽‍➡️，它在臨時仲裁中大受歡迎♛。晚近，國際仲裁機構也大有歡迎當事人在本機構適用《UNCITRAL仲裁規則》之勢🩰🪥。例如斯德哥爾摩商會仲裁院根據適用《UNCITRAL仲裁規則》的不同情況製訂了四種規則👨🏿‍✈️；香港國際仲裁中心有專門適用《UNCITRAL仲裁規則》的程序。另外，新加坡國際仲裁中心的示範仲裁條款納入了《UNCITRAL仲裁規則》。

    中國法院實踐中🧞，至少在2003年和2014年最高人民法院分別肯定了“斯德哥爾摩商會仲裁院+《UNCITRAL仲裁規則》”以及“中國國際經濟貿易仲裁委員會+《UNCITRAL仲裁規則》”的仲裁條款效力。但是⟹，對於管理仲裁程序的仲裁機構而言，適用非本機構仲裁規則存在風險。例如2014年🧎‍➡️，一項由新加坡國際仲裁中心適用國際商會仲裁院仲裁規則的仲裁裁決被中國法院拒絕承認和執行，其理由就是仲裁程序與當事人的約定不符。2016年中國仲裁機構在仲裁規則中明確適用《UNCITRAL仲裁規則》中仲裁員指定機構🕋、協助仲裁程序等問題，有助於降低法律風險。

仲裁機構受理投資仲裁案件

    目前國際仲裁最熱門的領域在投資仲裁。由於中國（企業）涉足國際投資仲裁的實踐較少🈹，加上中國在加入1958年《承認與執行外國仲裁裁決公約》時明確將投資事項排除在“商事”之外🤲，因此中國日益增長的實踐需要和中國相關法律的缺位形成反擰🤽🏻‍♀️。2011年中國政府第一次在國際投資爭議解決中心（ICSID）被訴，後和解結案。2014年第二次被訴🚴🏻‍♂️，中國政府不但參與仲裁庭的組成而且委任律師代理案件🛬。某種程度上，這是中國正以積極姿態參與國際投資仲裁實踐。雖然中國法律從未禁止投資仲裁的可仲裁性，但由於投資仲裁的一方主體涉及主權國家，加上投資仲裁裁決在中國執行的不確定性🧑🏼‍🦳，中國仲裁機構在是否受理投資仲裁案件上一直保持沉默。

    理論上，中國的任何一家仲裁機構都可以受理投資仲裁案件。但實踐中，中國仲裁機構至今沒有受理投資仲裁案件的先例🏌🏿。2016年，中國的仲裁機構主動將受案範圍擴大至投資仲裁。樂觀估計🧪，中國仲裁機構未來受理投資仲裁案件的概率仍較低🏊🏿‍♀️，但至少中國（企業）對外進行雙邊或多邊投資談判（合同）時，有中國的仲裁機構作為備選項。正如上世紀50年代😄，中國法律百廢待興，彼時的政務院設立中國國際經濟貿易仲裁委員會方便中國當事人解決跨國貿易糾紛。打造具有國際公信力的中國仲裁機構，吸引更多的國際投資爭議在中國仲裁，不應該僅僅是仲裁機構的目標。

默認境外作為仲裁地或者適用外國法

    理論上，中國仲裁機構適用其他仲裁規則管理案件、受理國際投資仲裁案件或者仲裁庭發布臨時措施，在中國現行法的框架下還存在一定法律風險⚠。於是，仲裁規則默認境外某一地點是仲裁地或者規定仲裁程序適用外國法🔠。在筆者看來🧎🏻‍♂️‍➡️，與其說這是中國仲裁規則的創新，不如說是無奈Ⓜ️。

    眾所周知🗑，仲裁地是國際仲裁中極其重要的概念。仲裁地至少具有以下三個法律功能：決定仲裁裁決國籍⚔️、確定仲裁程序的法律適用和分配仲裁裁決司法審查權。因此⇒🚔，默認某一境外地點是仲裁地，其法律意義在於由中國仲裁機構作出的仲裁裁決是外國裁決，由外國法院對其進行司法監督。仲裁規則如是規定，無疑是中國仲裁機構“以當事人為中心”和“以市場為導向”服務理念的體現🧖🏽。同時💇🏼‍♀️🛠，中國仲裁機構建議當事人選擇中國以外的地方作為仲裁地🚌，這也是遺憾的。一方面當事人選擇中國仲裁機構仲裁🐧，一方面又選擇境外地點作為程序法律的適用地，這折射出仲裁當事人對中國現行仲裁法製的不信任。實際上，晚近中國仲裁機構仲裁規則每一次創新，都隱藏著中國仲裁法製的缺位。

    由於仲裁沒有級別和地域要求，因此中國仲裁機構面臨的是全球所有仲裁機構🏠👨🏻‍💼、臨時仲裁庭或者仲裁規則的競爭🦍。從法律層面看，仲裁機構的競爭實則是仲裁法律製度的國別競爭🚹。建設具有全球公信力和影響力的仲裁機構🧑🏿‍💻，作為仲裁機構所在地的法律應是支持仲裁的。因此，中國仲裁機構參與國際仲裁競爭💤，其仲裁規則的每一步創新之舉，都需要中國法律的明確支持。

（來源於《人民法院報》2016年12月14日）